nonché ridotta o mancata prestazione dei servizi“

Quindi il Canone Disponibilità è l’apporto economico – solitamente periodico – che la PA riconosce all’OE, una volta che questi abbia messo a Disposizione dell’Ente o della collettività, l’Opera/Servizio realizzato.

L’Art 180 co. 6 del Codice cita :”L’equilibrio economico finanziario, rappresenta il presupposto per la corretta allocazione dei rischi. Ai soli fini del raggiungimento del predetto equilibrio, in sede di gara l’amministrazione aggiudicatrice può stabilire anche un prezzo consistente in un contributo pubblico”

Pertanto il Contributo Pubblico è l’apporto che l’Amministrazione riconosce all’OE (solitamente) in fase di realizzazione dell’Opera contrattualizzata, al fine del conseguimento dell’equilibrio economico del PEF.

Sempre lo stesso co. 6 sancisce che l’entità dell’eventuale contributo pubblico a favore dell’OE ” non può essere superiore al quarantanove per cento del costo dell’investimento complessivo” 

Con il Positivo Collaudo ha altresì inizio l’Attività Traslativa del Rischio di Disponibilità sull’OE ed il conseguente pagamento posticipato – soggetto a sospensioni e decurtazioni – del Canone di Disponibilità (Canone di Manutenzione) all’OE da parte della PA.

Ne consegue che, nella maggior parte delle procedure di PPP Leasing, non sono pertinenti clausole contrattuali, che prevedono sospensioni e/o decurtazioni relative al pagamento dei CLF conseguenti alla inadeguata o mancata Disponibilità dell’Opera da parte dell’OE , in quanto tali CLF sono efferenti ad una Attività di Traslazione del Rischio di Costruzione già allocata e già conclusa con la corresponsione all’OE di «quanto contrattualmente stabilito».

In fase di stipula contrattuale, la PA dovrà richiedere all’OE aggiudicatario – in aggiunta alle classiche garanzie previste dal Codice – una idonea e specifica Cauzione (Garanzia di Disponibilità) il cui controvalore sia almeno pari a quanto annualmente pagato dalla PA per i Canoni di Locazione Finanziaria.

Le decurtazioni al Canone di Disponibilità e l’integrale o parziale escussione della Garanzia di Disponibilità, compenseranno alla PA il regolare e contrattualmente previsto, pagamento dei CLF, tutte le volte in cui l’OE non garantirà la piena ed efficace Disponibilità dell’Opera realizzata. 

alla gestione di servizi pubblici (cd. “opere fredde”)” di cui alla Linea Guida Anac n° 9 – Relazione AIR – punto VI.1, una volta che l’Opera è stata realizzata, la PA inizia a pagare all’OE il Canone Annuo, avendo cura di farlo scorporare in

• un Canone di Investimento: ovvero nel corrispettivo per la remunerazione dell’Investimento Iniziale;
• un Canone di Disponibilità: ovvero nel corrispettivo per il mantenimento degli standard tecnici e funzionali – Mantenimento in Disponibilità – dell’Opera realizzata.Vista:
• a) la RISOLUZIONE N. 100/E_03/11/2016 della Agenzia delle Entrate
• b) l’Atto della Camera dei Deputati “INTERROGAZIONE A RISPOSTA IMMEDIATA IN COMMISSIONE 5/03674” del 01/10/2014
• Il Canone di Investimento può essere assoggettato ad una Aliquota IVA del 10% (aliquota agevolata);

  mentre al Canone di Disponibilità deve essere applicata l’Aliquota IVA del 22% (aliquota piena)

  Il PPP mediante Locazione Finanziaria (PPP Leasing) è l’unica tipologia contrattuale di Partenariato che già prevede una tale frazionamento del Canone.

  Nel PEF e nello Schema di Contratto delle procedure di Project Financing e di Contratto di Disponibilità consigliamo alle PA di prevedere tale scorporo del Canone, per evitare non dovuti versamenti di imposta ed agevolare le future registrazioni contabili.Your long text

Obiettivo della Matrice è quello di “disciplinare ex-ante modalità e limiti di revisione delle condizioni economico-finanziarie poste a base del PEF e offerte in sede di gara” (Linea Guida 9_Punto 5.1), inoltre la Matrice ” è posta a base di gara e utilizzata come elemento di valutazione dell’offerta. Inoltre detto documento è utilizzato in fase di esecuzione, dal momento che – essendo in esso rappresentata la ripartizione dei rischi tra le parti, così come definitivamente fissata nei documenti contrattuali consente un agevole controllo sul mantenimento in capo al privato dei rischi allo stesso trasferiti.” (Linea Guida_9 Punto 5.3)

Considerate le suddette peculiari funzioni “operative”, ben si capisce come la maggior parte delle Matrici a corredo delle procedure di PPP sianoinadeguate ed operativamente inutilizzabili, trattandosi di semplici tabulazioni di articoli contrattuali affiancate da generiche enunciazioni di tipologie di rischio.

Nella maggior parte delle Matrici manca infatti l’attività di “risk assessment, ovvero la valutazione della probabilità del verificarsi di un evento associato ad un rischio e dei costi che ne possono derivare.” (Linea Guida 9_Punto 5.3 lettera b).

In fase di predisposizione di una Procedura di PPP, la comparazione dei relativi costi che derivano dai rischi, con i costi che derivano dai rischi di una Matrice dei Ruschi Base, consente di verificarne il funzionale ed effettivo Trasferimento dei Rischi.

In caso di più Proposte di Finanza di Progetto pervenute ad una PA, è proprio la quantificazione dei costi che derivano dai rischi – dovuta all’adozione di clausole contrattuali diversificate – che consente di compare le diverse Proposte, quotandone il rispettivo Trasferimento dei Rischi. 

• Locazione Finanziaria ai sensi del solo Articolo 187 del D. Lgs 50/2016 (d’ora in avanti anche semplicemente Codice), ovvero di un ” contratto di locazione finanziaria, che costituisce appalto pubblico di lavori “
• Locazione Finanziaria integrata in un’operazione di Partenariato Pubblico Privato ai sensi degli Articoli 3, 180 e 187 del Codice, di cui alla Deliberazione 15/SEZAUT/2017/QMIG della Corte dei Conti Sezione delle Autonomie” Le operazioni di locazione finanziaria  di opere pubbliche di cui all’art. 187 se pienamente conformi nel momento genetico-strutturale ed in quello funzionale alla regolamentazione contenuta negli artt. 3 e 180 del codice dei contratti “
• La prima è anche conosciuta come Leasing Immobiliare in Costruendo o Leasing Pubblico.

  La seconda, essendo un Partenariato Pubblico Privato (PPP) che integra  un’operazione di Locazione Finanziaria (Leasing) viene solitamente denominato PPP Leasing.

  A livello di Contabilizzazione, le modalità di cui sopra differiscono a causa del diverso principio contabile a cui soggiacciono:

• il Leasing Immobiliare in Costruendo – ai sensi del solo Articolo 187 del Codice – fa riferimento al Principio Contabile Internazionale IFRS 16;
• il PPP Leasing – ai sensi degli Articoli 3, 180 e 187 del Codice – si adegua alle disposizioni dell’Ordinamento Contabile Europeo SEC 2010 e al Manual on Government Deficit and Debt – Implementation of ESA 2010 di Eurostat – MGDD ed. 2019.

  Il principio contabile IFRS 16 prevede l’iscrizione nell’attivo patrimoniale del Locatario (Utilizzatore) del diritto di utilizzo del bene e nel passivo del valore attuale dei pagamenti dovuti per il leasing, pertanto il Leasing Immobiliare in Costruendo verrà gestito dalla PA secondo il Metodo Finanziario e sarà quindi sempre rappresentato a Bilancio mediante una contabilizzazione ON BALANCE, ragion per cui, costituirà sempre Debito per l’amministrazione che lo ha contratto.

  mentre

  il PPP Leasing ” pienamente conforme nel momento genetico-strutturale ed in quello funzionale alla regolamentazione contenuta negli artt. 3 e 180 del codice dei contratti ” ai sensi del SEC 2010 e del MGDD 2019, potrà essere contabilizzato OFF BALANCE e pertanto, alla stregua di una qualsiasi procedura di Partenariato Pubblico Privato, NON costituirà Debito per la PA.  

• il Parere 29/03/2017, n. 775 del Consiglio di Stato – Commissione speciale – Parere sullo schema di linee guida recanti “Monitoraggio delle amministrazioni aggiudicatrici sull’attività dell’operatore economico nei contratti di partenariato pubblico privato” che cita: « Per quanto concerne invece il “rischio di costruzione”, esso può ritenersi allocato al partner privato se il soggetto pubblico corrisponda quanto contrattualmente stabilito previa verifica dello stato di avanzamento effettivo della realizzazione dell’infrastruttura »
• la Linea Guida Anac n° 9 – Parte I punto 2.6 che cita: «Si rappresenta che non può considerarsi trasferito all’operatore economico il rischio di costruzione, laddove l’amministrazione si obblighi a corrispondere allo stesso le somme stabilite dal contratto senza la verifica preventiva delle condizioni in cui l’opera è consegnata »Pertanto, a seguito del Positivo Collaudo dell’Opera, con lo svincolo della Cauzione Definitiva ex Art 103 già posta a Garanzia del Rischio di Costruzione, tale Rischio si può ritenere definitivamente allocato, determinando la conseguente conclusione dell’attiva traslativa del Rischio di Costruzione sul Soggetto Realizzatore dell’Opera.

  Con il Positivo Collaudo si pone quindi fine alla Fase di Costruzione e al Rischio di Costruzione dell’Opera, mentre contemporaneamente si avvia l’Attività Traslativa del Rischio di Disponibilità sul  Soggetto Manutentore dell’Opera.

  La “Guida alle pubbliche amministrazioni per la redazione di un contratto di concessione per la progettazione, costruzione e gestione di opere pubbliche in partenariato pubblico privato” edizione 2021, approvata dall’ANAC con delibera n. 1116 del 22 dicembre 2020 e con determina del Ragioneria Generale dello Stato n. 1 del 5 gennaio 2021, nell’allegato Matrice dei Rischi dà atto della preventiva cessazione del Rischio di Costruzione, nella Fase di Disponibilità e/o Gestione dell’Opera, ove il Rischio di Disponibilità viene come di seguito descritto:

  (..) necessità di eseguire maggiori manutenzioni ordinarie e straordinarie rispetto a quelle previste e quantificate nel PEF, per carenze costruttive

  ovvero, una volta terminata la Fase di Costruzione ed avviata la Fase di Disponibilità e/o Gestione dell’Opera, non è possibile inquadrare come Rischio di Costruzione l’insorgenza di problematiche costruttive, che comportano una non preventivata attività manutentiva a carico del Soggetto Manutentore dell’Opera.

  L’aggravio di tale attività manutentiva viene correttamente inquadrate da Anac

  e Ragioneria Generale dello Stato nell’ambito del Rischio di Disponibilità.

  Nelle procedure di “PPP mediante Locazione Finanziaria” successivamente al Positivo Collaudo, la PA autorizzata la decorrenza dell’operazione di Locazione Finanziaria, ovvero corrisponde «quanto contrattualmente stabilito» per la realizzazione dell’Opera, configurandosi l’ammortamento della Locazione Finanziaria  come una semplicemente  modalità di dilazione del controvalore della corresponsione stabilita, visto quanto autorevolmente affermato dalla Corte dei Conti Sezione delle Autonomie nella Deliberazione 15/2017 <<In questa costruzione tipica del genere del contratto di partenariato, il finanziamento costituisce solo una componente dell’accordo negoziale e cioè la misura dell’investimento fatto dall’operatore economico, il cui recupero in termini di utilità, nel programma associativo rappresenta obiettivo strategico legato anche alle necessità dell’economicità dell’azienda che conduce. L’assunzione dei rischi a suo carico, “secondo modalità individuate nel contratto”, si legano all’essenza dell’operazione di investimento come ogni altra operazione della stessa natura.>>

  Il periodico pagamento del Canone di Locazione Finanziaria da parte della PA – ovvero la dilazionata corresponsione di «quanto contrattualmente stabilito» dalla stessa PA per la realizzazione dell’Opera/Investimento – NON deve essere confuso o identificato con il « prezzo » di cui al comma 6 dell’Articolo 180 del Codice, che invece costituisce una contribuzione pubblica, stabilita in sede di gara dall’amministrazione aggiudicatrice, che integra l’Investimento Iniziale sostenuto dall’Operatore Economico ed atta al conseguimento dell’Equilibrio Economico Finanziario della procedura di PPP e che, in quanto tale «non può essere superiore al quarantanove per cento del costo dell’investimento complessivo».

  La RISOLUZIONE N. 100/E/2016 della Agenzia delle Entrate, relativa al trattamento IVA del Canone delle operazioni di Project Financing, stabilisce che la  « quota parte del “corrispettivo di disponibilità” imputabile alla remunerazione della costruzione» deve essere assoggettata  all’aliquota IVA del 10%: il Canone di Locazione Finanziaria delle procedure di “PPP mediante Locazione Finanziaria” corrispondendo a tale « quota parte » sarà pertanto sottoposto all’aliquota IVA agevolata del 10%.

  Il Canone di Manutenzione delle procedure di PPP Leasing corrisponde invece alla quota parte del Canone delle operazioni di Project Financing che remunera il mantenimento dell’Opera nella piena Disponibilità della PA, andrà quindi asservito ad una aliquota IVA del 22%.